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【法·释】《企业国有资产交易监督管理办法》 (国资委、财政部第32号令) 初步解读

时间:2017年11月30日 信息来源:本站原创 点击:

《企业国有资产交易监督管理办法》

(国资委、财政部第32号令)

初步解读

一、定义

1、国有企业:

政府部门、机构、事业单位出资设立的国有独资企业(公司),以及上述单位、企业直接或间接合计持股为100%的国有全资企业。

2、国有控股企业:

1)第1条所列国有企业及此类国有企业的出资单位单独或共同出资,合计拥有产(股)权比例超过50%,且其中之一为最大股东的企业。

2)第1条所列国有企业(不含该类国有企业的出资单位)、第2(1)条所列国有控股企业对外出资,拥有股权比例超过50%的各级子企业。

注:只要合计持股超过50%,无限扩展下去,只要该两类单位持股超过50%,即是国有控股企业。但若A、B、C、D、E、F均为政府部门、机构、事业单位,分别持股标的公司10%的股份,但标的公司另两个股东G、H均为自然人投资的公司,分别持股标的公司20%的股份,则该标的公司不是国有控股企业。

——对于但书部分,实践中国资部门对此可能存在不同认定,建议最终按国资部门的认定来执行具体事务操作。

3、国有实际控制企业:

1条所列国有企业(含国有企业的出资单位)、第2条所列两种类型的控股企业,直接或间接持股标的公司的持股比例未超过50%,但为第一大股东,并且通过股东协议、公司章程、董事会决议或者其他协议安排能够对其实际支配的企业。

注:在持股不满50%的情况下,同时满足以下两个条件方为国有实际控制企业:(1)第一大股东、(2)依据章程、股东协议、董事会决议等公司决策类文件确认可以实际支配的企业。

二、以上企业的下列行为属于本办法管理范畴

1、产权转让:第一条中3类企业对外所有的投资产权(无论境内外,无论是否控股)的转让均需要符合本规定。

2、增资:第一条中3类企业自身的增资行为需要符合本规定,第一条中3类企业对外投资的企业增资是否需要按照本规定执行,需看此对外投资的企业是否符合第一条中3类的情况。

3、资产转让:第一条中3类企业转让自身持有的资产(指企业一定金额以上的生产设备、房产、在建工程以及土地使用权、债权、知识产权等资产对外转让),无论资产的地域、形式均需按本规定执行。

三、产权转让

1、审批机关

1)各级国资委负责审批其出资企业,其中转让后国家不再控股的,报同级政府审批(第七条);

2)国资委出资企业制定下级子企业的审批管理规定,对主业处于关系国家安全、国民经济命脉的重要行业和关键领域,主要承担重大专项任务子企业的产权转让,由股东报股东所在同级国资委审批(第八条)

注:下级国企的产权转让,是否需要报到国资委,看其上级单位制定的审批管理规定,并非一定要报到国资委审批。

3)转让方多家国企的,由持股比例最大的一家报批,持股比例相同的,股东间协商确定(第九条)。

2、重要程序及事项

1)可行性研究及论证,必须按照“企业发展战略”角度论证(第十条)。

2)职工安置方案,经职工(代表)大会表决通过(涉及职工安置事项)(第十条)。

3)债权债务处置事项,按相关规定办理(第十条)。

4)审计(2份报告),对标的企业最近进行审计,而不能仅对参股部分股权进行审计 取得标的企业最近一期年度审计报告(第十一条)。

5)评估(针对必须评估事项),并根据评估结果确定转让基础价格(第十二条)。

6)产权市场挂牌交易,正式披露期不少于20个工作日,不涉及标的企业实际控制权转移的,可选择是否进行预披露,涉及标的企业实际控制权转移的,转让方在转让行为获批后10个工作日内,必须进行预披露,预披露期不少于20个工作日(第十三条)。

7)受让方资格条件设置,原则上不得设置。确需设置的,不得设置有明确指向性或违反公平竞争原则,并在披露前报同级国资监管机构备案,国资监管机构在5个工作日内未反馈意见的视为同意(第十四条)。

注:国资委非必须给予回复,企业应根据时限自行判断。

8)首次正式披露的交易底价不得低于评估价(第十七条),披露期(公示期)未能征集到意向受让方的,以延期或在降低转让底价、变更受让条件后重新进行信息披露(第十八条)。降低底价或变更受让条件后重新披露,披露时间不得少于20个工作日。新的转让底价低于评估结果的90%时,应当经转让行为批准单位书面同意(第十八条)。

注:删除了2次交易后才能降价的规定,降价低于评估结果的10%之内的,不需要重新报批。

9)首次正式披露起12个月内未征集到受让方,重新审计、评估、披露(第十九条)。

10)竞价方式:拍卖、招投标、网络竞价以及其他竞价方式,且不得违反国家法律法规的规定(第二十条)。

11)涉上市公司的,同时满足上市公司的转让规定;涉及交易主体资格审查、反垄断审查、特许经营权、国有划拨土地使用权、探矿权和采矿权等政府审批事项的,按照相关规定执行;涉境外投资者的,同时符合外商投资产业指导目录和负面清单管理要求,以及外商投资安全审查有关规定。(第二十四、二十五、二十六条)

12)付款时限:原则上合同生效后5个工作日内一次性付清,例外的可采用分期付款方式的,合同生效后5个工作日内支付不低于总价款的30%;其余款项应当提供转让方认可的合法有效担保,并按同期银行贷款利率支付延期付款期间的利息,付款期限不得超过1年(第二十八条)。

注:一次性付款是常态,分期是例外,分期的同时需支付利息并提供担保。

13)交易凭证出具:付款后出具(第三十条)。

注:改变了原来可以选择出具交易凭证时间的规定。

3、可非公开转让情形(第三十一条)

1)涉及主业处于关系国家安全、国民经济命脉的重要行业和关键领域企业的重组整合,对受让方有特殊要求,企业产权需要在国有及国有控股企业之间转让的,经国资监管机构批准,可以采取非公开协议转让方式;

2)同一国家出资企业及其各级控股企业或实际控制企业之间因实施内部重组整合进行产权转让的,经该国家出资企业审议决策,可以采取非公开协议转让方式。

注:涉及非公开转让报批的需要提供法律意见书。

4、采用非公开转让的情况下,可不经评估,直接用最近一期审计报告确定转让价格的情形(第三十二条)

1)同一国家出资企业内部实施重组整合,转让方和受让方为该国家出资企业及其直接或间接全资拥有的子企业;

2)同一国有控股企业或国有实际控制企业内部实施重组整合,转让方和受让方为该国有控股企业或国有实际控制企业及其直接、间接全资拥有的子企业。

四、增资

1、审批机关

1)各级国资委负责审批其出资企业,其中增资后国家不再控股的,报同级政府审批(第三十四条)。

2)国资委出资企业决定子企业的增资,对主业处于关系国家安全、国民经济命脉的重要行业和关键领域,主要承担重大专项任务子企业的增资,由股东报股东所在同级国资委审批(第三十五条)。

注:下级国企的产权转让,除特殊情况外,直接股东批准即可,不需要报到国资委。

3)增资方股东为多家国企的,由持股比例最大的一家履行批准程序,持股比例相同的,股东间协商确定(第三十五条)。

2、重要程序及事项

1)可行性研究(证明符合发展战略),制定增资方案,明确募集资金金额、用途、投资方应具备的条件、选择标准和遴选方式等(第三十七条)。

2)审计、评估,以下情况可依据最近一期审计报告确定增资额及股比(第三十八条):

a.增资企业原股东同比例增资的;

b.履行出资人职责的机构对国家出资企业增资的;

c.国有控股或国有实际控制企业对其独资子企业增资的;

d.增资企业和投资方均为国有独资或国有全资企业的。

3)增资企业应在产权交易机构对外公开征集投资者,挂牌期限不少于40个工作日(第三十九条)。

4)征集到多个投资方,采用竞价、竞争性谈判、综合评议等方式进行多轮次遴选投资者。企业董事会或股东会以资产评估结果为基础,结合意向投资方的条件和报价等因素审议选定投资方(第四十二条)。

注:决策权在企业董事会或股东会。此处操作较为灵活,并非纯粹价高者得。

5)投资者非货币方式增资,应当经增资企业董事会或股东会审议同意,并委托具有相应资质的评估机构进行评估,确认投资方的出资金额(第四十三条)。

6)增资协议签订并生效后,产权交易机构应当出具交易凭证(第四十四条)。

注:与产权转让不同,并非必须一次性缴纳增资款,增资款到位时间由交易双方协商确定。且交易凭证未必出在付款之后,可由转让方确定交易凭证的出具时间。

3、可以非公开协议方式增资的情形(经同级国资机构批准,第四十五条)

1)因国有资本布局结构调整需要,由特定的国有及国有控股企业或国有实际控制企业参与增资;

2)因国家出资企业与特定投资方建立战略合作伙伴或利益共同体需要,由该投资方参与国家出资企业或其子企业增资。

注:报批非公开方式协议增资时需要提供法律意见书。

4、可以非公开协议方式增资的情形(经国企股东审议决策即可,第四十六条)

1)国家出资企业直接或指定其控股、实际控制的其他子企业参与增资;

2)企业债权转为股权;

3)企业原股东增资。

注:报批非公开方式协议增资时需要提供法律意见书。

五、资产转让

1、审批机关

1)企业内部决策后进产权交易机构公开转让。涉及国家出资企业内部或特定行业的资产转让,确需在国有及国有控股、国有实际控制企业之间非公开转让的,由转让方逐级报国家出资企业审核批准。(第四十八条)

2)对于应当进产权交易机构公开转让的标的种类、限额及决策程序、工作流程等由国家出资企业自行规定,并报同级国资部门备案。(第四十九条)

2、重要程序及事项

1)公告期(第五十条):

a.转让底价高于100万元、低于1000万元的资产转让项目,信息公告期应不少于10个工作日;

b.转让底价高于1000万元的资产转让项目,信息公告期应不少于20个工作日。

2)工作流程:参照《办法》关于企业产权转让的规定执行(第五十条)。

3)除法律法规或相关规定外,不得对受让方设置条件(第五十一条)。

4)交易价款原则上应当一次性付清(第五十二条)。






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